作為首例紅籌架構(gòu)企業(yè)直接在境內(nèi)首次公開發(fā)行A股項(xiàng)目，諸多事項(xiàng)無任何先例可循。環(huán)球團(tuán)隊(duì)與發(fā)行人及包括保薦機(jī)構(gòu)中金公司在內(nèi)的中介團(tuán)隊(duì)緊密協(xié)作，與中國證監(jiān)會、上海證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限公司（以下簡稱“中國結(jié)算”）等監(jiān)管機(jī)構(gòu)高效溝通，對紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行股票涉及的重點(diǎn)問題和難點(diǎn)問題進(jìn)行集體攻堅(jiān)，最終助力華潤微電子成功通過科創(chuàng)板上市委的審核并獲得中國證監(jiān)會的發(fā)行注冊。

作為華潤微電子上市項(xiàng)目的親歷者和全程參與者，環(huán)球團(tuán)隊(duì)對相關(guān)紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行A股若干法律問題分析總結(jié)如下，以期分享。

本文將從（1）歷史意義及上市條件；（2）股票面值、新老股份的存管（流通）及股東資格確認(rèn)；（3）募集資金使用及新股認(rèn)購的外匯管理；（4）不同法域下公司治理差異及投資者保護(hù)；（5）稅收居民身份認(rèn)定及境外核查等方面進(jìn)行介紹，采取問答形式，以方便不同領(lǐng)域閱讀者。

感謝您的閱讀，并歡迎交流。

第一部分 歷史意義及上市條件 

Q1 

為什么說華潤微電子（688396.SH）項(xiàng)目開創(chuàng)了歷史？  

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)的若干意見的通知》（以下簡稱“《若干意見》”）、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（以下簡稱“《管理辦法》”）以及《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（以下簡稱“《上市規(guī)則》”）等規(guī)定，“紅籌企業(yè)”是指注冊地在境外、主要經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)，即形式上，“紅籌企業(yè)”是境外注冊實(shí)體，也即外國法律實(shí)體。其按照對境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)控制方式的不同，又分為協(xié)議控制架構(gòu)與股權(quán)控制架構(gòu)。協(xié)議控制架構(gòu)即通常所說的VIE模式，是紅籌企業(yè)通過協(xié)議方式實(shí)際控制境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)的一種投資結(jié)構(gòu)；而股權(quán)控制架構(gòu)是紅籌企業(yè)通過直接或間接持股的方式控制境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)的模式。紅籌企業(yè)的兩種架構(gòu)模式如下圖所示：

針對此類境外“紅籌企業(yè)”，之前要想在中國境內(nèi)上市，根據(jù)中國證監(jiān)會的監(jiān)管要求只能把紅籌結(jié)構(gòu)拆除，把控制權(quán)落回境內(nèi)。拆除紅籌的過程涉及稅務(wù)、外匯、商務(wù)及發(fā)改監(jiān)管及資金籌措等問題，且多數(shù)涉及境內(nèi)境外投資人利益的轉(zhuǎn)換，較為復(fù)雜，此不贅述。

為進(jìn)一步深化資本市場改革、擴(kuò)大開放，支持創(chuàng)新企業(yè)在境內(nèi)資本市場發(fā)行證券上市，助力我國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展提升，《若干意見》中明確符合要求的創(chuàng)新企業(yè)可根據(jù)相關(guān)規(guī)定和自身實(shí)際，選擇申請發(fā)行股票或存托憑證上市。具備股票發(fā)行上市條件的試點(diǎn)紅籌企業(yè)可申請?jiān)诰硟?nèi)發(fā)行股票上市。

據(jù)此，目前紅籌企業(yè)回歸A股有三種方式：（1）拆除紅籌架構(gòu)后申請A股IPO（案例很多，此不贅述）；（2）將部分已上市股票托管在當(dāng)?shù)乇９茔y行，再由境內(nèi)存托銀行發(fā)行相應(yīng)的存托憑證（CDR）；（3）直接在境內(nèi)發(fā)行A股（華潤微電子項(xiàng)目前沒有任何先例）。

由此，本次華潤微電子（688396.SH）正式在上海證券交易所科創(chuàng)板掛牌上市正是踐行前述國家戰(zhàn)略發(fā)展要求的體現(xiàn)，開創(chuàng)了先河，意義重大。

Q2 

紅籌企業(yè)在科創(chuàng)板等境內(nèi)市場上市，其發(fā)行上市條件是什么？ 

首先，需滿足行業(yè)定位。 

《若干意見》中明確，符合國家戰(zhàn)略、掌握核心技術(shù)、市場認(rèn)可度高，屬于互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、人工智能、軟件和集成電路、高端裝備制造、生物醫(yī)藥等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，且達(dá)到相當(dāng)規(guī)模的創(chuàng)新企業(yè)可根據(jù)相關(guān)規(guī)定和自身實(shí)際，選擇申請發(fā)行股票或存托憑證在境內(nèi)上市。

其次，根據(jù)不同情況，分別適用不同的上市標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)《若干意見》《管理辦法》及《上市規(guī)則》等規(guī)定，具體要求如下：

Q3 

作為紅籌企業(yè)，其境內(nèi)上市在境外需履行何種程序？國有股東標(biāo)識管理是前置條件嗎？ 

以開曼群島作為紅籌企業(yè)注冊地為例：

（1）假設(shè)不存在多地上市的情況下，發(fā)行人除需就其在境內(nèi)發(fā)行股票并上市相關(guān)事宜作出內(nèi)部決議，并根據(jù)境內(nèi)證券監(jiān)管規(guī)定對公司章程及法人治理制度進(jìn)行修訂完善外，開曼公司在境內(nèi)上市無需取得開曼當(dāng)?shù)刂鞴懿块T的批準(zhǔn)。

（2）開曼法律未對股票證明的載體作出要求，允許紅籌企業(yè)自主選擇紙質(zhì)股票或者電子化股票。

由此，紅籌企業(yè)境內(nèi)上市在履行董事會、股東大會審議后，無需在境外取得開曼群島當(dāng)?shù)刂鞴懿块T的批準(zhǔn)等其他程序。 

如有國有股東，可同步申請國有股東標(biāo)識（“CS”）管理，該程序非境內(nèi)上市申報(bào)前置程序。 

第二部分 股票面值、新老股份的存管（流通）及股東資格確認(rèn) 

Q4 

紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行A股，可以不以人民幣標(biāo)明面值嗎？ 

我們認(rèn)為可以。

《證券法》《若干意見》等法律、行政法規(guī)并未規(guī)定紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行的股票必須以人民幣作為股票面值。

根據(jù)對開曼群島公司法研讀并根據(jù)開曼律師出具的境外法律意見，開曼群島不存在任何外匯管制或相關(guān)限制，紅籌企業(yè)可根據(jù)《開曼群島公司法》選擇港元或美元等相關(guān)幣種作為股票面值幣種。

由此，紅籌企業(yè)在滿足中國證監(jiān)會關(guān)于信息披露及投資人權(quán)益保護(hù)要求的前提下，可根據(jù)自身實(shí)際情況選擇股票面值幣種。

Q5 

紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行A股，能否存在雙幣種面值股票？ 

我們認(rèn)為可以。

該問題實(shí)際上是前述一個(gè)問題的延申。即紅籌企業(yè)境外已發(fā)行的老股仍舊沿用之前的幣種（如港元或美元），本次在境內(nèi)新發(fā)行的A股以人民幣標(biāo)明面值。

針對此種情形，根據(jù)對開曼群島公司法研讀并根據(jù)開曼律師出具的境外法律意見，紅籌企業(yè)采用兩種貨幣作為面值幣種不違反開曼群島法律。紅籌企業(yè)在滿足中國證監(jiān)會關(guān)于信息披露及投資人權(quán)益保護(hù)要求的前提下，可根據(jù)自身實(shí)際情況選擇股票面值幣種。

Q6 

紅籌企業(yè)首次公開發(fā)行股票前已發(fā)行的存量股是否需要在境內(nèi)集中存管？  

根據(jù)《若干意見》以及《上市規(guī)則》等規(guī)定，紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行的股票或存托憑證均應(yīng)在境內(nèi)證券交易所上市交易，并在中國結(jié)算集中登記存管、結(jié)算。即，紅籌企業(yè)新發(fā)行的A股需要在中國結(jié)算集中登記存管、結(jié)算。但對于紅籌企業(yè)境內(nèi)首次公開發(fā)行股票前（簡稱“首發(fā)前”）已發(fā)行的股份（俗稱“老股”或“存量股”）是否需要在中國結(jié)算集中存管，目前境內(nèi)證券監(jiān)管規(guī)則對此并未有明確規(guī)定。

我們建議，為落實(shí)科創(chuàng)板相關(guān)規(guī)則中關(guān)于上市公司控股股東限售、減持安排的相關(guān)規(guī)定，便利境內(nèi)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對紅籌企業(yè)控股股東關(guān)于限售、減持安排的承諾履行情況的監(jiān)管，進(jìn)一步強(qiáng)化上市公司信息披露，保護(hù)境內(nèi)中小投資者的權(quán)益，紅籌企業(yè)首發(fā)前已發(fā)行的“存量股”應(yīng)向中國結(jié)算申請集中登記存管。

Q7 

紅籌企業(yè)首發(fā)前已發(fā)行的“存量股”可以在境內(nèi)證券市場自由流通嗎？ 

針對此問題，目前境內(nèi)證券監(jiān)管規(guī)則對此并未有明確規(guī)定。

我們認(rèn)為，紅籌企業(yè)首發(fā)前已發(fā)行的“存量股”在中國結(jié)算完成集中登記存管后，在境內(nèi)證券市場流通不存在實(shí)質(zhì)性障礙，在限售期滿后可根據(jù)中國證監(jiān)會和證券交易所屆時(shí)適用的具體規(guī)定進(jìn)行流通。當(dāng)然，具體細(xì)則尚待監(jiān)管部門后續(xù)發(fā)布的文件。

Q8 

紅籌企業(yè)作為境外注冊公司實(shí)體，境內(nèi)上市后如何確認(rèn)境內(nèi)外投資人的股東資格？ 

紅籌企業(yè)如注冊于開曼群島，則受開曼法律管轄，其首發(fā)前已發(fā)行的存量股已登記于公司股東名冊，并于開曼群島公司登記處備案。

根據(jù)對開曼群島公司法研讀并根據(jù)開曼律師出具的境外法律意見，股東姓名一旦記入股東名冊，即被視為公司股東，取得股東資格，可以依法行使章程賦予的股東權(quán)利。股東名冊為公司股東身份的證明文件。

根據(jù)對開曼群島公司法研讀并根據(jù)開曼律師出具的境外法律意見，在公司履行內(nèi)部審議程序后，紅籌企業(yè)可將首發(fā)前股份登記信息從放置在開曼群島的股東名冊遷移至中國結(jié)算的股東名冊，且無需就此向開曼群島政府部門履行任何程序，中國結(jié)算提供的股東名冊即為有效的股東名冊。

全體股東根據(jù)中國結(jié)算提供的股東名冊即可確認(rèn)股東資格，享有股東各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)。 

Q9 

紅籌企業(yè)發(fā)行的股票不以人民幣標(biāo)明面值的情形是否會影響境內(nèi)外投資人的股東權(quán)利？ 

我們認(rèn)為，題述情形不影響相關(guān)股東權(quán)利，具體如下： 

（1）根據(jù)對開曼群島公司法研讀并根據(jù)開曼律師出具的境外法律意見，開曼群島公司股東權(quán)利與其所持有的股票面值幣種沒有關(guān)聯(lián)，不同幣種面值的股票可以設(shè)定完全相同的股東權(quán)利。

（2）紅籌企業(yè)可以在公司章程中明確約定公司發(fā)行的不同面值的股票所代表的股東權(quán)利是相同的。前述內(nèi)容不違反開曼群島法律，公司章程經(jīng)紅籌企業(yè)股東大會審議通過后即生效。

（3）此外，作為公司資本計(jì)算要素之一的每股票面金額，其代表的公司總股本關(guān)系到債權(quán)人的最低保障，同時(shí)也確保了公司全體股東在認(rèn)購公司股份所支付對價(jià)方面被公平對待。在現(xiàn)行規(guī)則已明文禁止股票折價(jià)發(fā)行的情況下，紅籌企業(yè)股本體現(xiàn)的公司償債能力并不會因?yàn)橐匀嗣駧乓酝獾钠渌麕欧N作為票面金額的計(jì)量單位而有任何的改變，況且交易仍以人民幣作為交易幣種。

綜上，紅籌企業(yè)采取兩種面值幣種股票不違反其注冊地開曼群島相關(guān)法律要求，在公司章程中明確規(guī)定且通過股東大會審議生效后，持有不同面值幣種股票的股東享有同等的股東權(quán)利，不會出現(xiàn)同股不同權(quán)的情形。

第三部分 募集資金使用及新股認(rèn)購的外匯管理  

Q10 

作為紅籌企業(yè)，募集資金賬戶如何開設(shè)？募集資金如何使用？ 

根據(jù)開曼律師法律意見，如果紅籌企業(yè)注冊于開曼群島，其開設(shè)募集資金賬戶無需于開曼群島履行特定程序，開曼群島無外匯管制限制。

根據(jù)中國人民銀行、國家外匯管理局于2019年5月27日發(fā)布的《存托憑證跨境資金管理辦法（試行）》第二十一條規(guī)定，境外發(fā)行人在境內(nèi)發(fā)行股票所涉的登記、賬戶、資金收付及匯兌等，參照適用該辦法。該辦法規(guī)定，境外發(fā)行人以新增證券為基礎(chǔ)在境內(nèi)發(fā)行股票，可自行或委托其境內(nèi)主承銷商，持相關(guān)材料到其上市境內(nèi)證券交易所所在地外匯管理部門辦理登記，選擇一家境內(nèi)商業(yè)銀行以境外發(fā)行人的名義開設(shè)募集資金專用賬戶（人民幣或/和外匯）。境外發(fā)行人以新增證券為基礎(chǔ)在境內(nèi)發(fā)行股票所募集的資金可以人民幣或外匯匯出境外，也可留存境內(nèi)使用。如境外發(fā)行人將募集資金留存境內(nèi)使用，應(yīng)符合現(xiàn)行直接投資、全口徑跨境融資等管理規(guī)定。

就募集資金留存境內(nèi)使用，具體而言，發(fā)行人可以通過向境內(nèi)子公司增資或提供股東借款的方式將募集資金用于境內(nèi)募投項(xiàng)目，其中涉及的外商投資和外匯相關(guān)手續(xù)具體如下：

（1）向境內(nèi)子公司增資

發(fā)行人以募集資金向境內(nèi)子公司增資的，需向工商行政管理部門以及商務(wù)部門申請辦理外商投資企業(yè)的變更備案手續(xù)（或履行信息報(bào)告程序）。同時(shí)，被投資的境內(nèi)子公司應(yīng)向外匯管理部門申請辦理資本項(xiàng)目項(xiàng)下的外匯業(yè)務(wù)登記；在使用增資的資金時(shí)，還應(yīng)當(dāng)遵守境內(nèi)機(jī)構(gòu)使用資本項(xiàng)目外匯收入的相關(guān)規(guī)定。 

（2）向境內(nèi)子公司提供股東借款

發(fā)行人以募集資金向境內(nèi)子公司提供股東借款的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守跨境融資風(fēng)險(xiǎn)加權(quán)余額上限的限制，并應(yīng)當(dāng)向國家外匯管理部門申請辦理備案。

在現(xiàn)行的外商投資、外匯管理框架下，境外公司依法通過向境內(nèi)子公司增資或提供貸款的方式將境外資金用于境內(nèi)項(xiàng)目不存在障礙。后續(xù)尚待進(jìn)一步指引。

Q11 

境內(nèi)投資者認(rèn)購紅籌企業(yè)發(fā)行的股票，是否涉及ODI程序？ 

根據(jù)中國人民銀行、國家外匯管理局發(fā)布的《存托憑證跨境資金管理辦法（試行）》第二十一條，境外發(fā)行人在境內(nèi)發(fā)行股票所涉的登記、賬戶、資金收付及匯兌等，參照適用該辦法。因此，紅籌企業(yè)的發(fā)行股票資金管理參照適用《存托憑證跨境資金管理辦法（試行）》以及我國現(xiàn)行的其他外匯管理規(guī)定。

紅籌企業(yè)的募集資金流轉(zhuǎn)涉及多方主體，分別為：境內(nèi)投資者、主承銷商、紅籌企業(yè)及境內(nèi)實(shí)體運(yùn)營企業(yè)。境內(nèi)投資者在認(rèn)購紅籌企業(yè)境內(nèi)發(fā)行的股票后，認(rèn)購資金將首先匯集到主承銷商銀行賬戶，再由主承銷商銀行賬戶劃轉(zhuǎn)至紅籌企業(yè)開設(shè)的募集資金賬戶。

無論是主承銷商將境內(nèi)投資者認(rèn)購紅籌企業(yè)發(fā)行股票的資金劃轉(zhuǎn)至紅籌企業(yè)開設(shè)的募集資金賬戶，還是紅籌企業(yè)募集資金賬戶中的資金用于境內(nèi)募投項(xiàng)目，均涉及資金的出境及入境，因此需要辦理資金出入境相關(guān)的外匯登記手續(xù)。然而境內(nèi)投資者通過匯入主承銷商境內(nèi)銀行賬戶認(rèn)購紅籌企業(yè)發(fā)行的股票時(shí)并不涉及境內(nèi)賬戶向境外賬戶劃轉(zhuǎn)資金，因此我們認(rèn)為境內(nèi)投資者無需根據(jù)外匯管理規(guī)定辦理資金匯出手續(xù)。 

同時(shí)亦可參考“滬倫通”業(yè)務(wù)的性質(zhì)，根據(jù)《關(guān)于上海證券交易所與倫敦證券交易所互聯(lián)互通存托憑證業(yè)務(wù)的監(jiān)管規(guī)定（試行）》，滬倫通存托憑證業(yè)務(wù)，是指符合條件的在倫敦證券交易所上市的境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人在境內(nèi)公開發(fā)行存托憑證并在上海證券交易所上市，以及符合條件的在上海證券交易所上市的境內(nèi)上市公司在境外發(fā)行存托憑證并在倫敦證券交易所上市。簡言之，滬倫通是將對方市場的股票轉(zhuǎn)換成存托憑證，進(jìn)而到本地市場掛牌交易。在交易過程中，代表境外上市公司股份的存托憑證跨境，而投資者并未跨境，因此境內(nèi)投資者在認(rèn)購滬倫通存托憑證時(shí)不涉及對外直接投資手續(xù)。對比紅籌企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票，雖然紅籌企業(yè)本身設(shè)立在境外，但其發(fā)行的股票在本地市場掛牌交易，境內(nèi)投資者在認(rèn)購紅籌企業(yè)發(fā)行的股票時(shí)也并未直接涉及資金跨境，因此亦無需辦理相關(guān)對外投資手續(xù)。 

第四部分 不同法域下公司治理差異及投資者保護(hù) 

Q12 

作為紅籌企業(yè)，其所在法域制度與國內(nèi)法律規(guī)定有無其他重大差異？ 

以開曼群島法律為例。

《開曼群島公司法》下對公司治理的規(guī)定與目前適用于注冊在中國境內(nèi)的一般A股上市公司在監(jiān)事會制度、資產(chǎn)收益、公司合并、分立、收購制度、公司清算、解散制度、股東派生訴訟制度等方面存在一定的差異。重點(diǎn)說明如下：

（1）開曼公司法沒有關(guān)于監(jiān)事或監(jiān)事會的類似制度。

紅籌企業(yè)可以設(shè)立獨(dú)立董事和審計(jì)合規(guī)委員會，前述機(jī)構(gòu)可以有效行使相當(dāng)部分上述監(jiān)事會的職權(quán)。

（2）根據(jù)《開曼群島公司法》的規(guī)定，紅籌企業(yè)可以在存在未彌補(bǔ)虧損的情況下向投資者分配稅后利潤，并且可以使用股份溢價(jià)(share premium account)或其他根據(jù)《開曼群島公司法》可用于股利分配的科目進(jìn)行股利分配。

紅籌企業(yè)通過制定《公司章程》以及相關(guān)內(nèi)部制度等完善公司治理的具體措施，保障了投資者參與重大決策的權(quán)利，防范控股股東利用股利分配政策的差異損害中小股東利益。

（3）開曼群島公司法不禁止以資本公積彌補(bǔ)虧損

根據(jù)國內(nèi)《公司法》的規(guī)定，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損?！堕_曼群島公司法》不禁止公司在有能力支付其在日常商業(yè)運(yùn)作中的到期債務(wù)以及符合適用的會計(jì)準(zhǔn)則的情況下，以資本公積(capital reserve)消除賬面未彌補(bǔ)虧損。

紅籌企業(yè)以資本公積(capital reserve)消除賬面未彌補(bǔ)虧損不會影響發(fā)行人在日常生產(chǎn)經(jīng)營中的償債能力；不會導(dǎo)致投資者權(quán)益保護(hù)水平低于境內(nèi)法律法規(guī)規(guī)定的要求。

Q13 

不同法域規(guī)則是否可以保證對境內(nèi)投資者權(quán)益保護(hù)的安排總體上不低于境內(nèi)法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會的要求？ 

紅籌企業(yè)可根據(jù)《開曼群島公司法》等適用法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定和要求，并參照適用于一般境內(nèi)A股上市公司的相關(guān)規(guī)定修訂《公司章程》，并制定《股東大會議事規(guī)則》等一系列公司治理制度，針對境內(nèi)投資者的資產(chǎn)收益、參與重大決策、剩余財(cái)產(chǎn)分配等投資者保護(hù)權(quán)益進(jìn)行了明確安排。

紅籌企業(yè)注冊地的立法機(jī)關(guān)、政府部門或其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能不時(shí)發(fā)布、更新適用于紅籌企業(yè)的法律、法規(guī)或規(guī)范性文件，發(fā)行該等法律、法規(guī)或規(guī)范性文件可能對紅籌企業(yè)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，紅籌企業(yè)應(yīng)披露相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

為此，紅籌企業(yè)可書面承諾，將持續(xù)在不違反其適用的注冊地相關(guān)法律、法規(guī)或規(guī)范性文件的規(guī)定的前提下，參照適用于一般境內(nèi)A股上市公司的相關(guān)規(guī)定，以確保紅籌企業(yè)對境內(nèi)投資者的權(quán)益保護(hù)持續(xù)不低于境內(nèi)法律、行政法規(guī)以及中國證監(jiān)會的要求。

Q14 

紅籌企業(yè)如何履行信息披露義務(wù)？ 

紅籌企業(yè)應(yīng)在不違反《開曼群島公司法》等適用法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，參照一般境內(nèi)A股上市公司的相關(guān)規(guī)定和要求制定《信息披露事務(wù)管理制度》等類似制度，明確規(guī)定紅籌企業(yè)信息披露的內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)，包括招股說明書、募集說明書、上市公告書、定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告的內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)，以及信息披露的管理和責(zé)任、各部門及子分公司的職責(zé)、信息內(nèi)部傳遞與審核、信息披露的程序及罰則等內(nèi)容。

根據(jù)一般境內(nèi)A股上市公司的相關(guān)規(guī)定，董事長是信息披露的第一責(zé)任人，董事會秘書是信息披露工作的直接責(zé)任人，董事會全體成員負(fù)有連帶責(zé)任，證券事務(wù)代表協(xié)助董事會秘書做好信息披露工作。董事會秘書辦公室是負(fù)責(zé)公司信息披露工作的專門機(jī)構(gòu)。董事會秘書、證券事務(wù)代表和董秘辦工作人員是負(fù)責(zé)公司信息披露的工作人員。紅籌企業(yè)應(yīng)在中國境內(nèi)設(shè)立證券事務(wù)辦公室，并已聘任熟悉境內(nèi)信息披露規(guī)定和要求的信息披露境內(nèi)代表，負(fù)責(zé)紅籌企業(yè)上市期間的信息披露與監(jiān)管聯(lián)絡(luò)事宜。

綜上，紅籌企業(yè)的規(guī)范治理、信息披露不會因紅籌企業(yè)注冊地在境外而受到不利影響。

Q15 

境內(nèi)投資者一旦權(quán)益受到侵害，有無具體法律措施保證境內(nèi)投資者權(quán)益？ 

1、境內(nèi)投資者可以選擇在中國的法院提起相關(guān)訴訟 

（1）紅籌企業(yè)的公眾股東在其合法權(quán)益受到損害時(shí)，可以依據(jù)《證券法》在有管轄權(quán)的中國法院提起民事訴訟，以追究紅籌企業(yè)或/及其他相關(guān)責(zé)任主體的法律責(zé)任。

（2）根據(jù)《民法通則》《證券法》《公司法》以及《民事訴訟法》等法律、法規(guī)而制定的《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》(2002年12月26日最高人民法院審判委員會第1261次會議通過)第一條、第二條、第三條、第六條、第七條、第八條的規(guī)定，如因紅籌企業(yè)、發(fā)起人、控股股東、實(shí)際控制人等信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進(jìn)行虛假陳述并致使投資人遭受損失的，投資人以自己受到虛假陳述侵害為由，依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

（3）根據(jù)《民事訴訟法》及《涉外民事關(guān)系法律適用法》的相關(guān)規(guī)定，因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。

（4）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于為設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊制改革提供司法保障的若干意見》第三條及第五條的規(guī)定，為保障發(fā)行制度改革順利推進(jìn)，在科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票并上市企業(yè)的證券發(fā)行糾紛、證券承銷合同糾紛、證券上市保薦合同糾紛、證券上市合同糾紛和證券欺詐責(zé)任糾紛等第一審民商事案件，由上海金融法院試點(diǎn)集中管轄。在證券商事審判中，要按照本次改革要求，嚴(yán)格落實(shí)紅籌企業(yè)及其相關(guān)人員的第一責(zé)任。紅籌企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人指使紅籌企業(yè)從事欺詐發(fā)行、虛假陳述的，依法判令控股股東、實(shí)際控制人直接向投資者承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

2、公眾股東可以申請有管轄權(quán)的人民法院對紅籌企業(yè)的境內(nèi)資產(chǎn)采取保全措施 

根據(jù)《民事訴訟法》第一百條之規(guī)定，“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施”。因此，人民法院在裁定能否采取財(cái)產(chǎn)保全措施時(shí)并未區(qū)分被告是中國公司或是境外公司，只要被告在中國境內(nèi)擁有相應(yīng)財(cái)產(chǎn)，紅籌企業(yè)的公眾股東均可以在法律范圍內(nèi)對該等境內(nèi)財(cái)產(chǎn)采取保全措施。

3、公眾股東可以申請有管轄權(quán)的人民法院執(zhí)行紅籌企業(yè)的境內(nèi)資產(chǎn) 

根據(jù)《民事訴訟法》第二百八十條之規(guī)定，“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行”。前述法律規(guī)定明確，僅當(dāng)被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)不在中國領(lǐng)域內(nèi)時(shí)，當(dāng)事人才需要在域外申請執(zhí)行或?qū)で笏痉▍f(xié)助。因此，針對于中國法院作出的生效判決，即使被執(zhí)行人系境外公司，只要其可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)在中國境內(nèi)，當(dāng)事人即可以向有管轄權(quán)的中國法院直接申請執(zhí)行。

4、此外，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于我國加入《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的決定》以及相關(guān)通知，我國對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行適用該公約，該等承認(rèn)和執(zhí)行僅限于按照我國法律屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議。因此，若紅籌企業(yè)的公眾股東在《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的另一締約國領(lǐng)土內(nèi)就與紅籌企業(yè)的證券相關(guān)爭議獲得對其有利的仲裁裁決，則我國依據(jù)該公約在互惠的基礎(chǔ)上對該仲裁裁決予以承認(rèn)和執(zhí)行。

綜上，紅籌企業(yè)公眾股東有權(quán)依據(jù)《證券法》《民事訴訟法》及相關(guān)境內(nèi)法律法規(guī)在中國法院提起民事訴訟，以追究紅籌企業(yè)及其他相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任；無論紅籌企業(yè)的公眾股東系在國內(nèi)法院提起訴訟、或是在中國域外申請仲裁，其都可以在獲得生效的裁判文書或仲裁裁決后對紅籌企業(yè)的境內(nèi)資產(chǎn)申請相關(guān)執(zhí)行措施。由于紅籌企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營資產(chǎn)均位于中國境內(nèi)，因此在證券訴訟的執(zhí)行層面與其他A股上市公司不存在重大差異。

第五部分 稅收居民身份認(rèn)定及境外核查 

Q16 

作為紅籌企業(yè)，稅收居民身份如何認(rèn)定？ 

紅籌企業(yè)在境內(nèi)申請首發(fā)上市時(shí)，可能會被交易所關(guān)注是否屬于《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》(以下簡稱“82號文”)項(xiàng)下的“非境內(nèi)注冊居民企業(yè)”，并要求量化分析若被認(rèn)定為非境內(nèi)注冊居民企業(yè)對發(fā)行人的影響。

82號文第二條列舉了關(guān)于認(rèn)定居民企業(yè)需同時(shí)滿足的四個(gè)要件，具體為：

(1) 企業(yè)負(fù)責(zé)實(shí)施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場所主要位于中國境內(nèi)；

(2) 企業(yè)的財(cái)務(wù)決策(如借款、放款、融資、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理等)和人事決策(如任命、解聘和薪酬等)由位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)；

(3) 企業(yè)的主要財(cái)產(chǎn)、會計(jì)賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)； 

(4) 企業(yè)1/2(含1/2)以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

我們認(rèn)為，紅籌企業(yè)在上市審核過程中，可據(jù)實(shí)依據(jù)82號文關(guān)于居民企業(yè)的四個(gè)認(rèn)定要件進(jìn)行對照分析，從而得出是否屬于居民企業(yè)的結(jié)論。此外，即使上市中介團(tuán)隊(duì)得出發(fā)行人不屬于居民企業(yè)的結(jié)論，發(fā)行人及中介團(tuán)隊(duì)仍需模擬測算發(fā)行人（母公司層面）如被認(rèn)定為居民企業(yè)情形下的具體稅務(wù)影響。

Q17 

作為紅籌企業(yè)，其境外架構(gòu)的重點(diǎn)關(guān)注事項(xiàng)是什么？ 

多數(shù)紅籌企業(yè)由于搭建紅籌架構(gòu)的背景、歷史沿革等多方面原因，可能存在較為復(fù)雜的境外架構(gòu)。紅籌企業(yè)直接發(fā)行A股，雖避免了拆除相應(yīng)架構(gòu)的復(fù)雜程序，但其搭建過程的合法性、合理性，以及發(fā)行人境外子公司（如存在）的運(yùn)營情況均屬于信息披露的重點(diǎn)內(nèi)容。尤其是報(bào)告期內(nèi)存在境外架構(gòu)變動/調(diào)整情況的，交易所反饋階段會就重組過程的合規(guī)性進(jìn)行問詢，需要梳理重組的流程及全部交易，并就其是否符合當(dāng)?shù)氐牡怯涀?、外匯、稅務(wù)等方面的法律法規(guī)發(fā)表法律意見（需要相應(yīng)地區(qū)境外律師意見）。如紅籌企業(yè)為VIE架構(gòu)的，其境內(nèi)股東的退出和股權(quán)外翻過程的合規(guī)性，包括資金的處理、37號文和ODI登記，納稅義務(wù)的履行，均是需要重點(diǎn)關(guān)注的事項(xiàng)。

小結(jié) 

作為紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行A股項(xiàng)目的拓荒者，期間經(jīng)歷的困難不勝枚舉。但作為第一個(gè)吃螃蟹的人，我們始終抱著必勝的信心和持之以恒的決心，最終從勝利走向勝利！華潤微電子（688396.SH）正式在上海證券交易所科創(chuàng)板掛牌上市了，但紅籌企業(yè)境內(nèi)直接發(fā)行A股股票涉及的相關(guān)問題及事項(xiàng)還需各方進(jìn)一步研究、完善，以推動中國資本市場的更大發(fā)展。